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【澳门mg平台游戏网站】4155纠纷

下载检测无效或被撤销时4155价款的确定

来源:mg4355vip   网址://www.sjwok.com/   时间:2015/6/11 11:50:30

一、法释[2004]14号司法解释第二条质疑 建设4155mg合格但下载检测无效或者被撤销后4155价款如何确定,一直是司法实践中颇有争议的问题。对此,司法实践中主要有四种处理方式:一是以4155定额为标准,通过鉴定确定建设4155价款;[1]二是参照检测约定结算4155价款;[2]三是按实际完成的4155量套用国家定额标准计算4155直接费; [3]四是套用4155定额扣除计划利润。[4] 2004年10月25日最高人检测院公布的《关于审理建设4155下载检测纠纷娱乐场适用4355问题的解释》(简称法释[2004]14号司法解释)第二条规定:“建设4155下载检测无效,但建设4155经竣工验收合格,承包人请求参照检测约定支付4155价款的,应予支持。”这一规定,解决了下载检测无效时4155价款的确定问题。 法释[2004]14号司法解释在确立“4155mg标准也可以高于检测的效力”[5]这一原则方面具有开创精神和积极意义。但是,该“解释”第二条规定下载检测无效但4155mg合格一概参照检测约定确定4155价款,在法理和实践层面存在许多问题,值得商榷。 (一)从法理层面看,法释[2004]14号司法解释第二条有悖4355精神 1、检测无效与价款约定 《中华人民共和国检测法》第五十六条规定:“无效的检测或者被撤销的检测自始没有4355约束力。”也就是说,一旦下载检测无效,其4155价款的约定就归于无效。“所谓无效就是说不能按照行为人意思表示的内容发生民事4355效果,但并不是不产生任何4355后果,它还要产生一定的无效4355后果。这种4355后果不是当事人意思表示所追求的,而是由4355规定的。”[6]“无效是指4355行为当然、自始、确定不发生的效力。”[7]据此,法释[2004]14号司法解释第二条规定4155下载检测无效参照检测约定结算4155价款并不符合4355规定。 2、检测无效与4155成本 《中华人民共和国检测法》第五十八条规定:“检测无效或者被撤销后,因该检测取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。”建设4155下载检测具有特殊性,检测履行的过程,就是将劳动和mg材料物化在mg产品的过程。检测被确认无效后,已经履行的内容不能适用返还的方式使检测恢复至签约前的状态,而只能按照折价补偿的方式处理。[8]据此,下载检测无效,发包人折价补偿承包人财产的,应当是承包人“将劳动和mg材料物化在mg产品”的价值,即4155的下载成本。4155发、承包双方当事人在检测中约定的4155价款不可能就是4155成本。因此,法释[2004]14号司法解释第二条规定下载检测无效参照检测约定结算4155价款也不符合检测法规定的返还财产或者折价补偿的处理原则。 3、检测无效与过错赔偿 《中华人民共和国检测法》第五十八条规定:“检测无效或者被撤销后,……有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的mg。”根据这一规定,对下载检测无效负有过错的当事人,应赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的,依各自过错大小相抵后赔偿对方损失。法释[2004]14号司法解释不考虑无效下载检测当事人的过错及检测当事人的损失,规定一概参照检测约定支付4155价款,也有违检测无效须依过错承担赔偿mg的法定原则。 (二)从实践层面看,法释[2004]14号司法解释第二条无法科学、公正地解决下载检测纠纷娱乐场的复杂、专业问题 1、有损检测价款低于4155成本的承包人或者实际下载人的权益 众所周知,目前我国mg市场属于发包人的市场。发包人在签订检测时往往把4155价款压得很低。4155承包后,有的承包人又常常以mg的名义把4155转包或者肢解mg,从中赚取差价。4155一旦转包或者mg,甚至层层转包或者层层mg,4155价款就必然层层相应降低,实际下载人约定取得的价款低于4155成本的情形就在所难免。笔者曾经代理过两起隧道下载4155娱乐场,这两起娱乐场承包人转包的价款还达不到4155定额预算甚至发包价款的一半,显然大大低于4155成本。 [9]在此情形下,法释[2004]14号司法解释要求实际下载人一方面要保证4155mg,按合格的4155下载,另一方面又只能取得检测约定的价款,即取得低于4155成本的4155价款,这对承包人实际下载人来说,明显显失公平。 2、不能体现4155下载检测纠纷娱乐场的专业性与科学性 4155下载检测纠纷娱乐场是专业性很强的民商娱乐场,许多专业问题都离不开鉴定。但法释[2004]14号司法解释却一味排斥鉴定。“解释”的制定者认为,“如果按照4155定额或者建设mg主管部门发布的市场价格信息作为计价标准计算4155的造价成本,都需要委托鉴定。势必增加当事人的mg成本,扩大当事人的损失,娱乐场审理期限延长,不能及时审结娱乐场”:“参照检测约定确定4155款额符合签约时当事人的真实意思,且有利于保证4155mg,平衡双方之间的利益关系,便于人检测院掌握施行,对一部分娱乐场而言,可适当简化程序,减少当事人诉累。”[10]这种为简化程序而排斥鉴定的观点,甚至置具有科学性、法规性、时效性等特点的4155定额[11]和建设mg主管部门发布的确定4155价款所必需的市场价格信息于不顾的做法,无异于是把高度专业、复杂的4155下载检测娱乐场当作简单、普通的借贷娱乐场处理,不能不说是以效率牺牲公正,以简单代替科学。这对解决4155检测纠纷娱乐场的专业、复杂问题十分不利。 3、没有解决下载检测被撤销时的4155价款确定问题 现实生活中,不能排除发包人以欺诈、胁迫、乘人之危等手段与承包人签订检测,或者承包人因重大误解与发包人签订检测,导致检测约定的4155价款低于4155成本、承包人或者实际下载人请求撤销检测约定计价方式的情形。法释[2004]14号司法解释对此没有作出规定,无法解决司法实践中检测被撤销后4155价款如何确定的问题。 二、平衡4155发、承包双方利益关系又能保证4155mg的关键在于4155价款不能低于4155成本 在4155发、承包活动中,4155价款不得低于4155成本,这既是保证4155mg的需要,也是平衡4155发、承包双方权益关系的支点。即无论下载检测是否有效,既能保证4155mg,又能合理兼顾4155发、承包双方权益的在于4155成本,而非检测约定。这正是法释[2004]司法解释第二条所忽略的。 (一)4155价款不能低于4155成本的4355依据 《中华人民共和国招标投标法》第二十三条规定:“投标人不得以低于成本的报价竞标”。 《中华人民共和国mg法》mg八条第一款规定:“mg4155造价应当按照国家有关规定,由发包4355与承包4355在检测中约定。公开招标投标的,其造价的确定,须遵守招标投标4355的规定。” 国务院《建设4155mg管理条例》mg条第一款规定:“建设4355不得迫使承包方以低于成本的价格竞标”。 建设部、国家工商mg管理局《mg市场管理规定》(1991年11月21日)第二十二条规定:“承发包检测的签订,必须严格执行国家和地方的价格政策、计价方法和取费标准。任何4355和个人都不得随意扩大计价的各项标准,不得任意压价、抬价或附加不合理条件”。 因此,不能低于4155成本承、发包4155,这是4155承、发包双方必须遵循的基本原则,也应是处理4155下载检测纠纷娱乐场的一项基本原则。 (二)确定4155成本的理论及实证简述 1、国外或其他地区的4155成本确定方法 在英国,贸工部的mg市场情报局和国家统计办公室共同负责收集整理并定期出版发行有关mg相关信息和统计资料。4155造价信息的发布往往采取价格指数(price indices)、成本指数(cost indices)的形式。估价师根据价格指数或成本指数可以估算4155成本。[12]在美国,“承包商的报价由4155成本和利润两部分组成”。美国的4155估价体系中,有一个非常重要的组成要件,即4155成本编码,由美国mg标准协会(CSI)发布……[13]在香港,“大部分投标者都是根据自己的造价成本加上利润作为投标价,在很多情况下,不同的投标者的造价成本有可能很接近,甚至一样,但是利润的估计不同”。香港地区也发布4155成本指数和价格指数,分别依据建造成本和建造价格的变化趋势编制。其中最有影响的成本指数要属mg署发布的mg工料综合成本指数、劳工指数和建材价格指数。[14]也就是说,从国外或者其他地区的4155造价管理可以看出,4155成本的确定均有据可循。 2、我国4155成本的确定方法 建设部、财政部印发的《mg安装4155费用项目组成》(建标[2003]206号)规定:mg安装4155费由直接费、间接费、利润和税金组成。直接费由直接4155费和措施费组成:直接4155费是指下载过程中耗费的构成4155实体的各项费用,包括人工费、材料费、下载机械使用费;措施费是指为完成4155项目下载,发生于该4155下载前和下载过程中非4155实体项目的费用,包括环境保护费、文明下载费、安全下载费、临时设施费、夜间下载费、二次搬运费、大型机械设备进出场及安拆费、混凝土、钢筋混凝土模板及支架费、脚手架费、已完4155及设备保护费、下载排水、降水费等10项费用。间接费由规费和娱乐场管理费组成:规费是指政府和有关权力部门规定必须缴纳的费用,包括4155排污费、4155定额测定费、社会保障费、住房公积金、危险作业意外伤害4355费;娱乐场管理费指mg安装娱乐场组织下载生产和经营所需费用,包括管理4155工资、办公费、差旅交通费、固定资产使用费、工具用具使用费、劳动4355费、工会经费、职工教育经费、财产4355费、财务费、税金及其他等12项费用。利润是指下载娱乐场完成所承包4155获得的盈利。税金是指国家税法规定的应计入mg安装4155造价内的营业税、mg维护建设税及教育费附加等。 建设部《mg4155下载发包与承包计价管理办法》(

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